聯(lián)商專欄：曾幾何時，一些大型零售商的盈利模式主要不是依靠前臺毛利，而是通過向供應商收取后臺費用作為其主要利潤增長點。零供關系是唇齒相依、攜手共進的關系，也有著互相博弈、此消彼長的特點，在社會主義市場經(jīng)濟浪潮中不斷演繹著雙方的愛恨情仇。然而，歸根結(jié)底，最終還是要落實在費用的收取上。大型零售企業(yè)與其供應商在專柜或自營模式下，如何依法依規(guī)，無返還風險的收取供應商后臺費用，是本文重點闡述的內(nèi)容。
一、零售商、供應商、后臺費用之定義
本文所稱零售商是指依法在工商行政管理部門辦理登記、直接面向消費者、轉(zhuǎn)售商品或服務的，或為供應商銷售商品提供實體或網(wǎng)絡交易平臺的企業(yè)及分支機構(gòu)。
大型零售商一般須符合下列條件之一：
（一）上一年度營業(yè)收入（從事連鎖經(jīng)營的企業(yè)，其營業(yè)收入包括連鎖店鋪的營業(yè)收入）在一千萬元以上；
（二）擁有的店鋪實際營業(yè)面積在六千平方米以上。
本文所稱供應商是指向零售商銷售商品，或在零售商交易平臺上向消費者銷售商品的企業(yè)及其分支機構(gòu)、個體工商戶，包括制造商、經(jīng)銷商和其他中介商。
后臺費用，是零售商與供應商簽訂的合同規(guī)定根據(jù)銷售或進貨，給予一定的折扣，或者是直接向供應商收取的各項費用。對應的利潤稱為后臺毛利，指超市財務人員通過統(tǒng)計得到的商品的其它毛利貢獻。
二、后臺費用之部門規(guī)章合規(guī)——商務部等五部委口徑
收費約束1、禁止零售商強迫供應商無條件銷售返利，或者約定以一定銷售額為銷售返利前提，未完成約定銷售額卻向供應商收取返利的；
收費約束2、零售商向供應商收取促銷服務費的，要遵循收支平衡的原則，應當事先征得供應商的同意，訂立合同，明確約定提供服務的項目、內(nèi)容、期限；收費的項目、標準、數(shù)額、用途、方式及違約責任等內(nèi)容。
收費約束3、零售商收取促銷服務費后，應當按照合同約定向供應商提供相應的服務，不得擅自中止服務或降低服務標準。零售商未完全提供相應服務的，應當向供應商返還未提供服務部分的費用。
收費約束4、零售商應當將所收取的促銷服務費登記入賬，向供應商開具發(fā)票，按規(guī)定納稅。
收費約束5、零售商不得收取或變相收取以下費用：
（一）以簽訂或續(xù)簽合同為由收取的費用；
（二）要求已經(jīng)按照國家有關規(guī)定取得商品條碼并可在零售商經(jīng)營場所內(nèi)正常使用的供應商，購買店內(nèi)碼而收取的費用；
（三）向使用店內(nèi)碼的供應商收取超過實際成本的條碼費；
（四）店鋪改造、裝修時，向供應商收取的未專門用于該供應商特定商品銷售區(qū)域的裝修、裝飾費；
（五）未提供促銷服務，以節(jié)慶、店慶、新店開業(yè)、重新開業(yè)、企業(yè)上市、合并等為由收取的費用；
（六）其他與銷售商品沒有直接關系、應當由零售商自身承擔或未提供服務而收取的費用。
收費約束6、利用市場優(yōu)勢地位，向供應商收取的合同費、搬運費、配送費、節(jié)慶費、店慶費、新店開業(yè)費、銷售或結(jié)賬信息查詢費、刷卡費、條碼費（新品進店費）、開戶費（新供應商進店費）、無條件返利等均屬于違規(guī)收費。
三、后臺費用之司法實踐合規(guī)
因目前國內(nèi)針對零售商供應商公平交易領域尚未頒布行政法規(guī)，因此，當零售商收費涉及到以上商務部等五部委禁止的項目時，在雙方合同有明確約定的情況下，該禁止性條款尚未完全足以推翻雙方約定。筆者依據(jù)辦理的多起零供糾紛案件加上理論研究，從是否可以獲得司法支持角度，分為以下三類：
1、可以得到司法支持的后臺費用：非保底的有條件返利、與銷售供應商的商品直接關聯(lián)的促銷服務費用。零售商掌握了銷售渠道，為供應商提供銷售商品的服務，符合民法的公平原則。銷售渠道的取得也是有成本的，房租成本、管理費用、財務費用、品牌的推廣、人員成本，所以零售商根據(jù)供應商的銷售金額收取相應比例的返利目前來說一般認為是合理的。對于海報費、DM促銷費等與銷售供應商商品直接關聯(lián)的促銷費用，我們認為，屬于零售商為了促銷供應商的商品而提供的促銷服務，收取相應的促銷服務，符合等價有償?shù)脑瓌t，有效。只是，零售商在收取的過程中，需要保留提供商品促銷服務的證據(jù)及相應票據(jù)，以備不時之需，防止供應商在日后對于零售商曾經(jīng)提供的商品促銷服務不認帳。
2、尚存爭議的后臺費用：進場費、促銷員管理費、陳列費、信息服務費、老店翻新費等與銷售供應商商品無直接關聯(lián)的服務費用。
支持這些費用的觀點認為：“約定大于法定”，零售商與供應商既然對這些費用有了約定，供應商對這些費用的支付在當時也予以認可，并蓋章確認，且零售商構(gòu)建銷售渠道也存在一定成本，提供了銷售渠道服務作為向供應商收取這些費用的對價，不損害國家、集體、第三人利益，合同有效，這些費用條款亦應當認定。
不支持以上費用的觀點認為：根據(jù)上述商務部等5部委于2006年發(fā)布的第17號令《零售商供應商公平交易管理辦法》規(guī)定，零售商不得收取以上非促銷費用。
3、明確不被認可的費用：保底返利、合同外收費，不合理損耗等。保底返利違背了雙方共同經(jīng)營共擔風險的一個聯(lián)營型合同的原則，屬于零售商將自身應當承擔的風險轉(zhuǎn)嫁到供應商身上，即使約定，也不具有法律效力；合同外收費因為缺乏約定依據(jù)，一般不會被法院支持。但如果零售商確實履行了相應的促銷服務，并于事后得到了供應商的書面確認，則可以獲得支持。不合理損耗是指自營模式中，零售商將其庫存或陳列商品的損耗要求供應商承擔，商品交付后，商品滅失或損耗的風險應當由保管方承擔，明顯違反了公平交易的原則，故不會得到支持。
四、合規(guī)制度
1、商品購銷合同中關于費用的預定，僅約定年度返利、月度返利、促銷服務費，慎重約定進場費，禁止約定保底返利，無條件返利，與銷售商品無關的費用，如老店翻新費等。
2、各供應商均應建立檔案制度（含電子版）。供應商登記表、商品購銷合同、進場資質(zhì)、產(chǎn)品合法證明和承諾、費用確認書、促銷證明、年度確認函均應妥善保留，并定期檢查。
3、簽署“年度確認函”或“清賬協(xié)議”
“年度確認函"是指零售商在每財務年度與供應商就雙方的送貨、退貨、開票、欠款等問題進行財務對賬，并蓋章確認。此舉可防止供應商在退場后對之前的退貨、費用提出新的異議。
所謂“清帳協(xié)議”，也可稱之為“關門條款”，是指零售商在擬定的合同中或者單獨與供應商約定，截止到某時間點，零售商已經(jīng)全部支付完畢供應商的所有貨款，供應商就之前的貨款和費用不得再提出任何爭議。該時間點一般為合同簽訂日或本年度1月1日。目前尚無司法解釋和部門規(guī)章對“清賬協(xié)議”的法律效力作出規(guī)定。
4、針對促銷服務費，保留相關促銷證據(jù)。眾所周知，促銷活動是零售商的日常主要銷售手段，是建立在雙方讓利的基礎上。除年度返利和月度返利外，絕大部分后臺費用均為促銷服務費，各零售商以“促銷折讓”、“成本調(diào)整”、“毛利補償”、“特殊進價折扣”、“售后補差”等名義收取，各系統(tǒng)叫法不一，其本質(zhì)均為供應商的促銷讓利。零售商如不能留存固定促銷活動及規(guī)模金額的證據(jù)，往往會有后期對賬不清及供應商要求返還之風險。
5、收取促銷費用，與供應商簽署費用確認書。根據(jù)商務部等五部委的規(guī)定，零售商向供應商收取促銷服務費的，要遵循收支平衡的原則，事先征得供應商的同意，訂立合同，明確約定提供服務的項目、內(nèi)容、期限；收費的項目、標準、數(shù)額、用途、方式及違約責任等內(nèi)容。此外，如果不簽署費用確認書，在可能發(fā)生的費用糾紛訴訟中，供應商對曾經(jīng)發(fā)生的費用不認可，零售商往往因為舉證不能而產(chǎn)生損失。更有甚者，即使簽署了費用確認書，由于內(nèi)容描述的不夠完善、具體，措詞嚴謹程度不足，導致法院無法認定是否發(fā)生了促銷行為、或促銷行為的規(guī)模，進而不能支持該筆促銷費用。曾經(jīng)有法院判決，“在本院庭審中，零售商除結(jié)算單明細信息、確認函外，未向本院提交其他證據(jù)證明供應商的商品存在降價、供應商向零售商發(fā)出通知，亦無法證明其為供應商的商品進行過促銷服務，特別是，零售商不能提交證據(jù)證明零售商開設新店以及存在新品訂貨。以上情況足以認定結(jié)算單明細信息、確認函中記載的促銷服務費、毛利補償以及特殊進價折扣與客觀情況不符”。據(jù)此，可見零售商保留通知、促銷服務證明以及費用確認書措辭嚴謹?shù)闹匾浴?
6、針對賬扣費用，開具費用發(fā)票，如實入賬，收費項目與開票明細匹配，履行發(fā)票簽收手續(xù)。所謂賬扣費用，是指對于雙方約定的費用，零售商在給予供應商的回款中予以直接抵扣。經(jīng)過簽收的費用發(fā)票可以作為零售商收取供應商費用的重要依據(jù)，對于可能發(fā)生的訴訟是重要證據(jù)。司法實踐中，很多零售商往往不能提供相應費用發(fā)票，原因在于并未開具發(fā)票僅開具收據(jù)、發(fā)票明細與實際扣費明細相差甚遠、因工作量大或財務部門不配合無法提供等。
7、針對票扣費用，應會同專業(yè)稅務律師及財務人員，并積極溝通當?shù)囟悇罩鞴懿块T，就是否可以票扣，是否面臨稅務風險做出研究和安排。所謂票扣費用，是指雙方對于約定的返利、促銷折讓等費用，在供應商開具的增值稅送貨發(fā)票中直接予以相減。曾經(jīng)有某大型實體零售企業(yè)，在月度返利的問題上，前幾年按照票折處理、中間幾年按照暫扣處理、后幾年又按照一半票折、一半暫扣處理，此種做法明顯不合規(guī)，風險較大，應予糾正。
8、對于電視、網(wǎng)絡電商平臺，針對餐飲、游戲、快銷領域的推廣服務，關鍵詞排名、團購、電子優(yōu)惠券、首屏廣告、站內(nèi)廣告、移動端推廣、短信推廣、站外推廣、直通車等是否構(gòu)成縱向、橫向壟斷、信息保護、網(wǎng)絡安全、商業(yè)賄賂、知識產(chǎn)權(quán)等方面做出全面系統(tǒng)的合規(guī)盡職調(diào)查報告。如《侵害消費者權(quán)益行為處罰辦法》中規(guī)定，以虛假的“清倉價”、“甩賣價”、“最低價”、“優(yōu)惠價”銷售商品或者服務，現(xiàn)場說明和演示中弄虛作假或引人誤解，也要承擔相應法律責任。利用短信推廣、移動推廣是否符合網(wǎng)絡信息安全和個人信息保護方面的合規(guī)要求；收費關鍵詞排名是否為“蹭熱點”，是否構(gòu)成對第三方的侵權(quán)行為，這些問題都待研討和解決。廣州法院就曾判決，因為關鍵字構(gòu)成對注冊商標專用權(quán)的侵犯，某游戲公司賠償騰訊500萬元。如果平臺對收費關鍵詞未盡審核義務或者未在合同中約定風險責任，可能會承擔連帶賠償責任。
綜上，不論實體零售企業(yè)，還是網(wǎng)絡電商服務平臺，應結(jié)合企業(yè)實際情況，建立后臺費用合規(guī)管理體系，通過事前預防、事中檢查、事后應對等全面落實各方面的合規(guī)制度，打造企業(yè)合規(guī)文化，培育合規(guī)意識，以規(guī)范管理、降低風險，使零售企業(yè)在經(jīng)濟新常態(tài)下穩(wěn)步創(chuàng)新，乘風破浪，不斷前行。
（作者系聯(lián)商專欄作者胡良，本文僅代表作者個人觀點，禁止轉(zhuǎn)載�。�
